目前困扰我国行政法治建设的严重问题之一,是那些在2003年以前制定至今尚没有完全得到系统修订的法律的实质正当性。这些根据当时效率优先兼顾公平原则制定的法律,无论在数量上还是在内涵上都已经具备系统化特征,所以不但立法需要进一步修订,而且还有一个我国行政法整个体系的改革问题。
法国公法学者莱昂·狄骥说,“从某种意义上讲,国家的变迁也就是法律的变迁”。回应时代变化及时进行系统化制度更新,是行政法的部门法基本特征之一。私法的相对稳定从根本上说是其权利义务的自治性决定的。如果行政法选择自给自足模式,似乎也可以归入超越于时代变迁的封闭性稳定模式。但是那将使行政法对现实行政的规范作用极大地削弱和边缘化,取得代之的将是一套不具备法律正义属性的行政潜规则。人们对法律正义的不懈追求必将推动行政法与社会普遍需求最终走向一致。
我国2003年提出新发展观后,随着经济发展方式的转变和社会政策的凸显,政府行政职能正经历一次新的调整,行政法的体系性改革当然也是不可避免的。
行政法治的预期范围
探讨行政法体系改革的首要问题,是实行行政法治的预期范围。从法律保留和法律渊源两方面分析,我国目前在这一问题上具有渐进式特点,带有阶段性和不确定性。
1999年我国修改宪法,规定实行依法治国建设社会主义法治国家。为实施宪法新规定,国务院对依法行政提出了系统性政策要求。2004年国务院《全面推进依法行政实施纲要》在定义“合法行政”时规定:“行政机关实施行政管理,应当依照法律、法规、规章的规定进行；没有法律、法规和规章的规定,行政机关不得作出影响公民、法人和其他组织合法权益或者增加公民、法人和其他组织义务的决定。”这种定义在结构上明显参考了德国关于法治构成的概念和方法,其中法律保留是界定依法行政范围的主要概念。国务院文件的这一规定只是把公民、法人和其他组织的合法权益遭受不利或者承担新义务作为法律保留事项,公民、法人和其他组织从行政部门获得利益和其他事项则属于依法行政的例外或者“行政保留”的范围。
2004年国务院关于“合法行政”的上述规定,是一个严格保护公民、法人和其他组织基本权利的底线性政策承诺,而不是行政法治的发展蓝图,更不是限制法治的规定。立法机关有权制定它认为调整社会关系所必要的一切法律。尽管如此,这一政策规定确实反映了当时的行政法治视野,是依法行政渐进发展的初级目标和阶段性标志。
根据宪法和新发展观,在公民、法人和其他组织合法权益以外,我国有大量的行政问题需要甚至必须经由立法规范,特别是那些宪法规定必须由法律规定的行政事项。中央和地方国家行政机关的组织,各级政府公共服务及其公共事业管理、社会政策的行政执行、环境和生态保护等,都不宜成为绝对排除法律约束和完全归入行政保留的范围。违反可持续发展原则和侵害后代发展权益的环境生态政策或措施,可能只具有未来危害性,没有本代公民、法人和其他组织的对应权益。
如果以此为由排斥法律作用,那么将使可持续发展战略丧失法律保障。进一步说,在目前社会利益多元化、社会分层业已形成和社会矛盾凸显的情况下,把行政法治限于普遍性个体权利的底线是过于狭窄了,甚至有可能在形式平等的法律作用下影响实质社会公正。这样看来,关于行政法治的法律保留范围设置问题,宜由有关国家机关共同作出一个改进型的新规定。
行政改革与法律保留
行政改革措施与法律保留的关系,是确定我国行政法治范围的一个重要问题,因为改革是行政机关变更既有制度的重要理由。在常规情况下,法律保留的原意是行政机关行使职权必须有明确的立法依据和正式授权,法律不禁止不等于是法律允许的,包括作为和不作为。这是行政法作为公法部门区别于民法,行政机关作为公共机构区别于普通社会成员的主要标志。
但是在转型社会及其国家构建进程中的行政法治来说,常规意义上的法律保留原理可能不完全适宜用来解释行政改革措施。行政改革经常表述为“先行先试”权,与既有制度的法律界限经常定位于所谓“法律没有禁止性规定”,并得到司法系统的支持。
例如2012年5月21日,温州市中级人民法院向社会公布《为温州市金融综合改革试验区建设提供司法保障的若干意见》,明确规定对于温州金融改革——“只要有利于试验区建设,法律没有禁止性规定,在确保金融安全的前提下,就将给予司法支持。”选择“法律没有禁止性规定”的界限,给行政改革提供了极其巨大的试验和实验空间,同时在法律上也给出法律保留的例外或者行政保留的空间。空间巨大不但因为目前法律总量只有两百多部,行政性法律只占其中一部分,而且法律规定许多是原则性甚至有些宣告性的,作出禁止性规定的就更少。
改革尚没有穷期,但是改革的社会风险已经逐步增大。改变现有规定的行政改革措施,总会致使某利益群体会受到损害或者牺牲,可能成新的社会矛盾加大改革的社会风险。为了降低改革活动的不确定性,保障改革的试验性、实验性过程,除了提高在特定领域和特定区域是否进行改革的决策水平,还应当逐步增加和扩大行政改革的法律保留成分,例如确定改革的法律原则,保障受到影响的利益群体得到公平的补偿或者妥善安排。
法律不仅仅有对改革成果的确认和稳定功能,而且还有对改革过程的调节和保障功能。如果这一看法能够成为共识的话,那么就容易发现行政改革措施与法律机制的统一性和结合面。
改革行政法的法律渊源
上述讨论的法律保留及其依此界定的行政法治范围,都是建立于成文法制度之上和在成文法的话语系统之中。囿于传统成文法的行政法,一定是现代化成分短缺和法律调节作用效能低下的法律制度。因此必须寻求改进成文法的制定和修订机制,并增加新型行政法的法律渊源。
成文法制度的最大缺陷是它与行政法经常性调整之间的不对称和不适应。行政法的肇端国法国至今坚持行政法渊源的判例法,除了体制和历史原因以外,主要的还是“行政事项复杂、变化迅速,不可能用成文法予以囊括。”我国在推动成文性行政立法乃至法典化业已取得巨大进展,并且在一个比较长的时期内都是需要继续投入的,但是成文法作用的有限性也不应当回避。成文立法及其修订周期与我国经济社会变化周期严重不吻合,法律滞后于实际需要的频率已经高出行政法治可以接受的程度。上世纪九十年代基于效率优先原则制定的大量行政法律,在科学发展观提出九年后的今天仍没有完成修订工作就是一个例证。作为代表性的行政法总则性行政立法《行政处罚法》和《行政许可法》,需要补充和完善的地方日益明显和增多。如果它们的更新的内容和速度继续滞后的话,其作用和地位将由前沿性转为基础性甚至背景性而日渐式微。
行政职能的转变、行政工作重心的转移和行政管理技术设备的更新换代,一些新的行政法议题将进入制度前沿,成文立法也因此进入新的更新周期。现在确实需要对既有立法体制和机制是否能够适应这一周期性改进需求进行评估,包括议题的设置、新方法的采纳、新经验的采纳、为未来风险的防范,对实施效果的评估和评价等。
在行政法法律渊改革议题上,为了适应现代行政的专业性、社会性和变迁性,一方面要改进现有成文法渊源体系和提高立法效率,另一方面还应当选择适合我国政治和法律体制的不成文法加以补充。可供选择不成文法的种类很多,例如法院判例、行政管理惯例,经过国家机关认可程序的法学学说等等。除此以外,行政性合同和软法的法律渊源地位也应当纳入视野。只有当一个适合我国情况的行政法法律渊源体系形成,行政法范围和法律保留才有足够的测量标准,行政法治的进程才能有更准确的预期。
（作者单位：清华大学公共管理学院）
来源：法制网-法制日报
安阳市地方公路管理办法
河南省安阳市人民政府
安阳市人民政府令第5号
《安阳市地方公路管理办法》已经二○○二年元月十七日市政府常务会议通过，现予公布，自二○○二年三月一日起施行。
市长 靳绥东
二○○二年元月十七日
安阳市地方公路管理办法
第一章 总 则
第一条 为了加强安阳市地方公路的建设和管理，根据《中华人民共和国公路法》等法律法规的规定，结合我市实际情况，制定本办法。
第二条 本办法适用于本市行政区域内地方公路的管理。 第三条 地方公路的建设、养护实行政府领导、分级管理、条块结合、受益区域内全民参与的原则。
第四条 县（市）、区、乡（镇）人民政府应当重视和加强对地方公路管理工作的领导，将地方公路建设纳入国民经济和社会发展计划。
第五条 地方公路按其在公路网中的地位分为县道、乡道两个行政等级。县道是具有全县经济、政治意义，连结县城和县内主要乡（镇）、主要商品生产和集散地的公路，以及不属于国道、省道的县际间公路。乡道是为乡（镇）内部经济、文化、行政服务的公路，以及不属于县道以上公路的乡与乡之间(并通往行政村)的主要公路。不属于乡级以上公路的村与村之间以及村与外部联络的道路为村道。
第六条 地方公路的行政等级由市人民政府交通行政主管部门县乡公路管理机构根据划分标准进行认定。
第七条 地方公路受国家保护，任何单位和个人不得破坏、损毁，不得非法占用公路、公路用地及地方公路附属设施。
第八条 市、县（市）、区人民政府交通行政主管部门主管本行政区域内的地方公路管理工作，其县乡公路管理机构具体行使地方公路行政管理职责。乡道的建设和养护工作由乡（镇）人民政府负责。
第九条 县乡公路管理机构依法履行下列职责：
（一）贯彻执行国家和省关于县乡公路建设与管理的法律、法规、规章、政策，负责组织实施本《办法》；
（二）编制县道发展规划及全市县乡公路年度养护计划，并组织实施；
（三）制定地方公路建设、养护技术管理措施；
（四）组织全市地方公路路况、交通量及其他统计调查； （五）对地方公路建设、养护质量进行监督检查；
（六）负责组织地方公路工程的竣工验收；
（七）负责全市地方公路路政管理工作，对下级县乡公路管理机构进行指导和监督；
（八）负责地方公路建设、养护、业务技术指导和培训。 第十条 县（市）、区县乡公路管理机构依法履行下列职责：
（一）贯彻执行上级关于地方公路工作的各项指示、决定； （二）编制乡道发展规划，提出县（市）、区地方公路年度养护计划；
（三）负责实施所在行政区域内的地方公路路况、交通量及其他统计调查；
（四）负责实施地方公路建设、养护及质量管理；
（五）负责地方公路工程的初验并提出报告；
（六）征收拖拉机、机动三轮车、摩托车养路费；
（七）负责按计划使用县（市）、区财政预算列支的用于地方公路建设、养护的资金；
（八）负责路政管理，保护路产，保障公路完好、畅通。 第十条 各级政府、交通行政主管部门及其县乡公路管理机构应当依法筹集地方公路建设、养护资金，保障地方公路建设养护事业的快速健康发展。
第十一条 市、县（市）、区政府对地方公路建设和管理实行年度责任目标考核。
乡（镇）政府必须设专人具体负责本行政区域内的地方公路工作。
第十二条 公安、建设、农机、土地、林业、水利等部门应当在各自职责范围内，积极配合交通行政主管部门做好地方公路管理工作。
第二章 公 路 规 划
第十三条 制定地方公路发展规划应当以本区域经济发展和人民群众生产、生活需要为依据，综合考虑交通流量、路网布局、小城镇分布、资源开发等因素，统筹安排。
第十四条 县道规划由市县乡公路管理机构编制，经市交通行政主管部门和有关县（市）、区人民政府同意后，报市人民政府批准。乡道规划由县（市）、区县乡公路管理机构编制，经县（市）、区交通行政主管部门和有关乡（镇）人民政府同意后，报县（市）、区人民政府批准。村道规划由县（市）、区县乡公路管理机构协助村民委员会编制，报乡（镇）人民政府批准。县道、乡道、村道规划应当分别与省道、县道、乡道规划相协调，编制部门应将规划报其上级主管部门备案。
第十五条 经批准的县道、乡道、村道规划需要修改的，应按原批准程序报批。
第十六条 新建村镇、大型农工贸市场应当按规定与地方公路保持一定的距离，防止造成公路街道化，影响公路的安全运行与畅通。
第三章 公 路 建 设
第十七条 市、县（市）、区人民政府交通行政主管部门应当依据职责维护公路建设秩序，加强对地方公路建设的监督管理。
第十八条 地方公路建设以县乡政府为主，采取多种方式筹措建设资金。
第十九条 地方公路建设、养护资金主要采取下列方式筹集：
（一）由交通行政主管部门依据有关规定征收拖拉机、机动三轮车、摩托车养路费；
（二）按省规定比例将汽车养路费补助于县乡公路；
（三）根据《公路法》第二十一条第一款的规定，县（市）、区、乡（镇）财政年度预算支出中必须列支的用于地方公路建设和养护的资金；
（四）受益村、单位和个人的自愿捐资；
（五）上级部门的扶持资金。
第二十条 县道建设资金以县（市）、区、乡（镇）财政投资为主，交通行政主管部门以养路费给予补助。乡道建设资金以乡（镇）财政投资为主，县（市）、区财政可给予补助。村道主要依靠受益村、单位和个人自愿捐资，乡（镇）财政给予补助。
第二十一条 养路费由市县乡公路管理机构编制使用计划，报市人民政府交通行政主管部门同意并经计划管理程序批准。市县乡公路管理机构负责按计划管理使用养路费。县（市）、区财政年度预算列支资金由县（市）、区县乡公路管理机构提出使用计划，经县（市）、区人民政府交通行政主管部门同意后，报县（市）、区人民政府批准，县（市）、区财政部门拨付县乡公路管理机构按计划使用。乡（镇）财政年度预算列支资金由乡（镇）人民政府安排使用。受益村捐资由村民委员会管理使用，其他捐资按捐资人的意愿管理使用。依照第二款规定批准的财政年度预算列支资金使用计划，应当报市县乡公路管理机构备案。乡（镇）财政年度预算列支资金使用计划，应当报县（市）、区交通行政主管部门备案。上级部门的扶持资金由市县乡公路管理机构管理。
第二十二条 地方公路建设、养护资金应当专设帐户，实行收支两条线，专款专用，任何单位和个人不得挤占、挪用。当年节余资金结转下年度安排使用。
第二十三条 市交通行政主管部门应当监督地方公路建设、养护资金使用情况，并于每年初将上年度全市地方公路建设、养护资金管理、使用情况，向市政府报告。县（市）、区交通行政主管部门，应当每年初将使用情况向当地人民政府汇报。乡（镇）人民政府应当将财政年度预算列支资金的使用情况向县（市）、区人民政府报告并向县(市)、区交通行政主管部门备案。受益村、单位和个人所捐资金的使用情况应当向村民、捐资单位、个人公示。
第二十四条 地方公路建设、养护资金的使用情况，实行年度政府审计监督制度。
第二十五条 地方公路建设、养护需村民投劳的，由村民大会民主讨论决定。
第二十六条 地方公路建设项目应当由县（市）、区县乡公路管理机构上报市县乡公路管理机构，经审批后列入全市县乡公路年度建设计划。申请纳入省建设计划的项目，由市县乡公路管理机构审核上报。
第二十七条 需列入计划的地方公路建设项目应做好前期工作，其编报程序按省、市交通行政主管部门具体规定执行。 第二十八条 地方公路建设项目应当按照国家有关规定实行法人负责制度、招标投标制度和工程监理制度。
第二十九条 县乡公路管理机构应当对地方公路工程质量工作进行技术指导，对工程施工质量进行监督检查。
第三十条 地方公路建设项目竣工后，由市交通行政主管部门按照《公路工程竣工验收办法》规定的权限和程序组织验收。未经验收或未通过验收的建设项目不得交付使用。
第三十一条 地方公路建设用地及地上附着物，由当地人民政府负责解决。
第三十二条 地方公路两侧边沟外缘起1.5米的土地为地方公路用地，任何单位和个人不得阻挠对其使用。
第四章 公 路 养 护
第三十三条 市交通行政主管部门验收合格，符合四级以上标准的新、改建地方公路，按有关规定列入统计里程，并根据当地实际列入养护。
第三十四条 列入养护的县道、乡道应当按照交通部制定的养护质量评定办法评定路况，实行联路计酬的经济责任制。村道可参照上述办法，制定质量评定指标，保障公路完好畅通。
第三十五 条地方公路养护实行专业养护与群众养护相结合，常年养护与季节性养护、流动性养护相结合制度。推行定额养护，计量支付制度。逐步推行地方公路养护的市场化和养护生产的社会化制度，具体办法和步骤由市交通行政主管部门确定。
第三十六条 县（市）、区县乡公路管理机构确认的具有资质等级的专业化养护组织，负责本行政区域内地方公路的路面养护。路基养护由县（市）、区县乡公路管理机构配合乡（镇）人民政府，按照《公路法》和农民承担劳务的有关规定，组织农民养护工或分段划给农户进行常年养护，组织群众投劳进行季节性养护。 第三十七条 县道、乡道养护资金以县（市）、区、乡（镇）财政投入为主，市县乡公路管理机构从养路费中给予一定补助。 村道的养护资金主要来源于受益村、单位和个人捐资，乡（镇）财政给予补助。地方公路遇到较大自然灾害时，县（市）、区、乡（镇）政府应及时组织修复，市县乡公路管理机构给予适当补助。
第三十八条 县（市）、区年度养护生产计划由县（市）、区县乡公路管理机构会同乡（镇）人民政府编制后报送市县乡公路管理机构；市县乡公路管理机构对各县（市）、区年度养护生产计划审查后，汇总编制全市年度养护计划。
第三十九条市县乡公路管理机构应当加强对下级机构养护生产技术方案的审查和现场养护作业质量的监督检查。
第四十条 地方公路按照谁种植谁受益的原则进行绿化，由县（市）、区、乡（镇）人民政府统筹规划并组织实施，县乡公路管理机构根据公路工程技术标准进行指导。
路林更新应当经县乡公路管理机构同意，由林业行政主管部门办理采伐许可证。
第四十一条 各级人民政府应当加强对地方公路养护管理工作的领导，及时发现和解决地方公路养护管理中存在的问题。
第五章 路 政 管 理
第四十二条 地方公路路政管理由市、县（市）、区人民政府交通主管部门负责，其县乡公路管理机构具体行使所管养地方公路的路政管理工作。
第四十三条 任何单位和个人不得擅自占用、挖掘公路，不得损坏、擅自移动、涂改公路附属设施。
第四十四条 任何单位和个人不得在地方公路上及公路用地范围内摆摊设点、堆放物品、倾倒垃圾、设置障碍、挖沟引水、利用公路边沟排放污物或者进行其他损坏、污染公路和影响公路畅通的活动。
第四十五条 除农业机械因当地田间作业需要在地方公路上短距离行驶外，履带车、铁轮车以及可能损害路面的机具，不得在铺有油(砼)路面的公路上行驶。确需行驶的，应当报县级以上交通行政主管部门批准，并采取有效的技术保护措施，采取技术保护措施的费用由车主承担，造成公路损坏的，应当按照损坏程度给予补偿。
第四十六条 除地方公路防护、养护工作需要外，在地方公路两侧修建建筑物或地面构筑物，其建筑设施边缘与公路边沟外缘的最小间距必须符合以下规定：
县道不少于10米，乡道不少于5米，村道不少于2米。
由于地方公路改造、扩宽进入控制区的建筑物、构筑物和设施，未经县乡公路管理机构批准不得在原址上扩建、改建。 第四十七条 在地方公路上行驶的车辆的轴载质量应当符合公路工程技术标准要求。超过公路或者桥梁限载标准的车辆不得在地方公路或者桥梁上行驶。
第四十八条 县乡公路管理机构可成立流动超限检查点，加强对超过限载标准的运输车辆的检查。
第四十九条 对超限车辆拒不接受检测的，县乡公路管理机构有权责令立即停车，接受处理。不能当场处理的，县乡公路管理机构可以暂扣车辆，调查、处理后应当立即放行。
第五十条 公安机关在处理给地方公路及其附属设施造成损失的交通事故时，应当通知当地县乡公路管理机构，由县乡公路管理机构依法追索损失。
第五十一条 公路路政管理人员依法在公路、建筑控制区、车辆停放场所、车辆所属单位等进行监督检查时，任何单位和个人不得阻挠。路政管理人员执行公务，应当佩戴标志，并持有效的行政执法证件。
第六章 法 律 责 任
第五十二条 违反本办法第十一条规定，未将地方公路建设和管理工作列入政府年度责任目标考核中的县（市）、区政府，或者违反本办法第十九条第（三）项规定，对地方公路建设和养护资金不予列支的县（市）、区、乡（镇）政府，由上级政府给予通报批评，并根据情况，决定取消其被授予先进单位的资格。
第五十三条 违反本办法第二十二条规定，挤占、挪用、贪污地方公路建设、养护资金的，依法给予直接责任人和主要行政领导人行政处分；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。 第五十四条 对公路工程造成重大质量事故的，给予责任人和有关行政领导人行政处分；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第五十五条 有下列违法行为之一的，由公安机关依照《中华人民共和国治安管理处罚条例》的规定予以处罚；情节严重构成犯罪的，依法追究刑事责任：
(一）阻挠异村、异乡正常养护作业的；
（二）阻挠在公路用地范围内取土养护的；
（三）阻挠施工、敲诈勒索施工单位，侮辱、打骂公路建设、养护人员的；
（四）拒绝、阻挠路政管理人员依法执行公务的。
第五十六条有下列违法行为之一的，由县乡公路管理机构责令停止违法行为，并可处30000元以下的罚款：
（一）违反本办法第四十三条规定，擅自占用、挖掘县乡公路的； （二）违反本办法第四十五条规定，铁轮车、履带车和其他可能损害路面的机具擅自在县乡公路上行驶的；
（三）违反本办法第四十七条规定，车辆在县乡公路上擅自超限行驶的。
第五十七条 违反本办法第四十四条规定，造成公路路面损坏、污染或者影响公路畅通的，由县乡公路管理机构处5000元以下罚款。
第五十八条 违反本办法第四十六条规定，在公路建筑控制区内修建建筑物、地面构筑物的，由县乡公路管理机构责令限期拆除，并可处50000元以下的罚款，逾期不拆除的，由县乡公路管理机构拆除，有关费用由建筑者、构筑者承担。
第七章 附 则
第五十九条 本办法自二○○二年三月一日起施行。
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