刺死暴力拆迁者案中居民无罪

张浩


关键字　　　暴力拆迁 正当防卫 特殊防卫


　　2009年3月30日，辽宁本溪市中级法院开庭审理了一起特殊的、却极具代表性的刑事案件。被告人张剑是本溪市人，其父张志国在该市某社区内拥有一座房屋，张剑与父亲长年居住在一起。因为与当地一家地产开发公司在补偿安置方案上谈不拢，包括张剑家在内的多户人家拒绝搬离居住了多年的老宅。然而2008年5月的一天，拆迁公司人员强行进入张剑家中，并与张剑夫妇发生冲突。张在反抗中将拆迁方一人刺死。
　　此案公诉方认为张剑已涉嫌故意伤害(致死)罪，辩护方则认为张的行为属正当防卫。本文属于大众评判，是以新闻报道的基本事实为基础，不希望也不会影响到司法公正，因为法院的判决依据是法院工作人员的取证（当然也包括公安机关的侦查）。
　　本案中，本人的最终结论是：张剑无罪（且为自始至终的无罪，而非判决无罪）。
　　首先, 张剑构成正当防卫。根据我国刑法第20条规定，正当防卫，是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，采取的旨在制止不法侵害而对不法侵害人造成未明显超过必要限度损害行为。正当防卫必须具备下列条件：
1．起因条件。正当防卫的起因条件，是指存在着具有社会危害和侵害紧迫性的不法侵害行为。（1）必须有不法侵害存在。不法侵害并非仅限于犯罪行为。不法侵害包括违法行为和犯罪行为。（2）不法侵害必须是现实存在的。至于不法侵害的程度，通常限于具有暴力性、破坏性、紧迫性的不法侵害行为。（3）不法侵害通常应是人所实施的。事实上不存在不法侵害，行为人误认为存在不法侵害而对臆想中的侵害进行防卫，属于假想防卫。对于假想防卫，应视行为主观上有无过失而予以不同的处理，若无过失则成立正当防卫。

2．时间条件。正当防卫的时间条件，是指正当防卫只能在不法侵害正在进行之时实行，不能实行事前防卫和事后防卫。

3．对象条件。正当防卫的对象条件，是指正当防卫只能针对不法侵害者本人实行，不能及于第三者，至于不法侵害者是否达到法定刑事责任年龄，是否具有刑事责任能力，并不影响正当防卫的成立。对于未成年人以及精神病人实施的不法侵害，只要具有紧迫性，不管事前是否知道其为未达法定刑事责任年龄或者无刑事责任能力人，都可以对其进行防卫反击。但在防卫手段上应有所节制。

4．主观条件。正当防卫的主观条件，是指防卫人主观上必须出于正当防卫的目的，即是为了国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受不法侵害。不是出于上述目的，不能成立正当防卫。因此，下列三种行为，不是正当防卫；（1）防卫挑拨。是指行为人出于侵害的目的，以故意挑衅、引诱等方法促使对方进行不法侵害，尔后借口防卫加害对方的行为。（2）相互的非法侵害行为。是指双方都出于侵害对方的非法意图而发生的相互侵害行为。（3）为保护非法利益而实行的防卫。

5．限度条件。正当防卫的限度条件，是指正当防卫不能明显超过必要限度且造成重大损害。是否明显超过必要限度并造成重大损害，是区别防卫的合法与非法、正当与过当的一个标志。

结合本案来具体来分析正当防卫的构成要件：

1．起因条件。（1）暴力拆迁人手持铁器到处砸房子砸东西，属于违法行为。刑法第275条规定：“故意毁坏公私财物，数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金；数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑。”在被拆迁人没有拆迁意向的情况下，故意拆除一个公民的合法房产，符合“故意毁坏公私财物”的所有要件。故不法侵害存在。（2）对于暴力拆迁人（通常10人以上），手持利器，光天化日之下，暴力打砸房屋及其他物品的人的行为，显然具有暴力性、破坏性、紧迫性，特别是对于居住于此的居民来说，最能明显感受到威胁的紧迫。（3）面对暴力拆迁，居民处于本能会反抗，面对手持铁器、身强力壮的暴力拆迁者，处于明显的弱势，如非“以暴制暴”，不但难以阻拦，更会遭到更大的暴力侵犯合法财产和人身权利，故作为居民有足够理由,去认为拆迁人手里的工具也会对其进行人身威胁。此时不但侵犯了居民的财产权利，同时也有侵犯人身权利的威胁。故这种不法侵害存在，不存在假象防卫。
2．时间条件。本案中，张剑是在暴力拆迁人强行入户时发生冲突并在反抗中将人刺死，显然在不法侵害正在进行之时。
3．对象条件。被刺者为先挑起事端的暴力拆迁人，是不法侵害者本人。
4．主观条件。张剑的主观思想可以由其行为并根据常理推断。面对暴力拆迁人强行入户，发生冲突，作为家庭的主人，为了自己的财产和全家人的人身不受不法侵害，才将暴力拆迁人刺死。即使张剑本人确实是因为处于愤怒或仇恨，那也是由于上述合法权利受到对方侵害引起的，由于存在如此紧密的因果联系，可认定其主观条件应该仍然是属于为了保护合法权利不受侵害。

　　关于张剑主观的正当性，还有两点需要说明：首先，在司法实践中，司法机关对于暴力拆迁人一般不会追究其刑事责任（不是作为刑事案件由侦查机关介入）而仅以行政手段做做样子。这在很大程度上助长了暴力拆迁行为的蔓延，更在人们心中形成“暴力拆迁警察不管”的思想，显然与法治社会格格不入，长此以往，社会如何安定。那么在国家公权力的保护缺失的情况下，张剑“以暴制暴”的行为也是具有一定的正当性。其次，公序良俗虽然不是法律渊源，但是判断罪与非罪，用公序良俗的观点判断其社会危害性，也是一种办法。因为刑法13条规定社会危害性显著轻微的不构成犯罪。而本案中，按照常理，作为一个成年男人，当外敌入侵，妻子，老人，孩子处在危险的边缘，理当奋起反抗，否则还叫什么男人。 5．限度条件。本案中，张剑全家不管从力量上、人数上、武器上明显处于劣势，当时混乱的冲突中要求张剑很好地控制局面、把握防卫的尺度，显然是强人所难。根据期待可能性理论，本案中要求张剑的行为从情理上讲也是处于无奈，并无不妥，并未“明显超过必要限度并造成重大损害”。故张剑的行为满足所有要件，构成正当防卫。

　　其次，张剑还构成正当防卫中的一种特殊情况，叫“特殊防卫”。刑法第二十条第三款规定:“对正在进行行凶、杀人、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪,采取防卫行为,造成不法侵害人伤亡的,不属于防卫过当,不负刑事责任”。这就是刑法关于特殊防卫的规定。也就是说，在正当防卫中，如果这个不法侵害是“行凶、杀人、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪”，那么正当防卫就不存在防卫过当的问题。此处的“行凶”是指故意实施足以对他人致命或严重危险到他人人身权利的暴力犯罪行为。一群拿着铁器的人，光天化日之下气势汹汹入户打砸，应当属于“行凶”，即使行凶者可能披着合法的外衣，有着某种合法身份。故张剑具有“特殊防卫权”，其刺伤暴力拆迁人的行为不构成犯罪。
综上所述，张剑应无罪释放。

最后还有几点需要延伸说明：

1，关于程序：本案中把张剑抓起来并起诉，是否有“有罪推定”的嫌疑，值得商榷。
2，关于案件起源：公安机关不得袖手旁观“暴力拆迁”的行为，因为可能涉及到“故意毁坏公私财物”“故意伤害”“抢劫”等严重的刑事犯罪以及民事上的严重侵权。否则公安机关自身可能构成“不作为”；司法机关可能构成“选择性司法”。
3，关于社会效果：张剑的行为构成“特殊防卫”，而其立法原意就是要鼓励弱势的人们有效制止严重暴力犯罪，见义勇为，勇敢与暴力犯罪做斗争，打击犯罪，维护正义，故张剑不但是无罪，而且更应在社会上推广其勇敢与犯罪作斗争的精神。

作者：张浩（网名：浩吃懒做） 苏州红荔汽车零部件有限公司 工程部
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广东省广州市人民政府


广州市汽车交通市场管理暂行规定
广州市人民政府



为加强汽车交易活动的监督、管理，根据国务院批转国家工商行政管理局《关于汽车交易市场管理暂行规定》的精神，结合本市的情况，特制定本规定：
第一条 广州市开办的汽车交易市场是：广州市物资总公司主办的“广州市汽车贸易中心”，从事新、旧汽车交易活动。市机电局汽车工业公司主办的“广州市汽车工业贸易公司”，从事新汽车交易活动。
汽车交易市场的设立，必须由市人民政府批准，并经市工商行政管理局核准登记，领取营业执照后，才能开业。
第二条 凡计划外销售的汽车，包括市和市属各单位、各区、县组织投放市场的汽车，国家定点或非定点生产企业，以及各经营单位自行组织投放市场的汽车，均须进入市设立的汽车交易市场方可交易。非生产经营单位出售的汽车，以及单位之间属于生产协作、调剂串换的汽车也必须
进场交易。凡进场交易的汽车，都必须具备证明汽车合法来源的有关证明材料。
第三条 下列汽车不准进场交易：
（一）走私进口的汽车；
（二）华侨、港澳同胞捐赠免税进口的汽车；
（三）违反规定从特区购买的汽车；
（四）转手倒卖牟利的汽车；
（五）以协作串换为名倒卖牟利的汽车；
（六）属国家计划内生产、分配，未经批准擅自出售的汽车；
（七）来源和手续不清的汽车；
（八）按规定报废不能使用的汽车；
（九）外国驻广州机构及港澳、华侨私人自用的汽车。
第四条 在市场交易的汽车，凡是国家有定价标准的，应执行国家规定的价格或在允许浮动的幅度内议价成交，不准擅自提价。如国家没有统一定价，可由生产企业自行定价或购销双方议价成交。但进场交易的汽车必须明码标价；并应标明出售单位和汽车牌子及有关名称等。
第五条 汽车交易可以采取多种形式。生产企业可在场内设点销售，也可以委托代销或函购函销；可以现货交易，也可以期货交易。属期货交易的，购销双方必须签订合同。汽车交易要打破地区和行业界限，欢迎省内外各地汽车进场交易，发展横向经济联系。
第六条 汽车交易市场的行政管理。市区，由市工商行政管理局属下的广州市市场交易管理所负责；市属县（含郊区），由县（郊区）工商行政管理局负责。并可按管理范围，向汽车交易的卖方按成交金额征收千分之零点五的市场管理费。
市场管理费的使用，主要用于开展宣传活动、建设市场、提供服务设施、搞好场地卫生、开支服务人员工资福利费用及临时雇请的维持市场秩序人员的误工补贴。专款专用，不得挪作他用。
汽车交易市场的实施管理细则，由市工商行政管理局另行制定。
第七条 凡在市场交易的汽车，其发票均须经市或县（郊区）工商行政管理局验证盖章。未经验证盖章的，公安、交通监理部门不发牌照，不予立户。汽车成交可以使用卖方单位的发票，也可以由汽车交易市场代开发票。
第八条 汽车交易市场、物资总公司、汽车工业公司要提供市场信息，搞好服务，合进收费；生产企业要提高产品质量，为用户负责；工商行政管理部门要加强监督、管理。
第九条 汽车交易必须遵守国家的政策规定，照章纳税，接受监督、管理。无牌照不准经营，不准将指令性计划内的产品作议价销售，不准倒卖计划指标、购销合同、发货票和提货凭证，不准以次充好。
第十条 旧的机动车辆交易，除计划进口的旧汽车外，均应到指定的汽车交易市场，并凭市场交易凭证办理过户手续。旧机动车辆交易市场的管理办法，由市工商行政管理局按本规定精神，另行制定。
第十一条 违反本规定者，由工商行政管理、税务管理部门按有关规定处理；触犯刑律的，交司法机关依法追究刑事责任。
第十二条 本规定自一九八六年二月十五日起施行。本规定由市工商行政管理局负责解释。




1986年2月4日