破产重整中出资人与债权人的利益保护

李雪静


内容摘要：我国现行《破产法》引进的破产重整制度，有利于挽救有希望的企业避免走上破产清算之路，从而最大程度的保护了债权人、债务人、出资人、企业职工等企业各方当事人的利益，而且减少了因企业破产而给社会带来的社会动荡。可以说，破产重整制度涉及多方利益主体的协调与博弈，立法理应对各利益主体的利益进行全面的权衡，但是，在实践中，我们可以发现我国现行立法的规定还存在着一些不足之处，有关出资人与债权人的利益保护机制并不健全，本文主要针对出资人与债权人在破产重整中的利益保护问题做简单的探究,并针对立法中的不足，提出一些完善的措施。

关键词： 破产重整；出资人；债权人；利益保护

中图分类号：D923.8
文献标识码：A

The Protection of Investor and Creditor in Bankruptcy Reorganization

Lixueing

(School of Law, Beijing University of Aeronautics and Astronautics, Beijing100083, China)

Abstract: The Chinese bankruptcy law introduces the system of bankruptcy reorganization, which could avoid the hopeful enterprises guiding into bankruptcy liquidation. This system gives the protection of creditors, debtors, investors, enterprises and other business interests by the greatest degree. Also, it reduces the social unrest which is from the bankruptcy liquidation. Thus, we can know that the bankruptcy reorganization involves multi-stakeholders and it should coordinate the interests of all stakeholders. Therefore, the legislation should balance the interests of various stakeholders. However, we can see that the provisions of existing legislation in our country still have some detects. For instance, the interest of the creditors and investors is not a sound protection mechanism. This paper mainly researches into the problem of creditors and investors and puts forward some measures to improve the shortcoming of the current bankruptcy law.

Key words: bankruptcy reorganization; investor; creditor; interests’ protection


1 破产重整制度的概述

　　破产重整制度是破产预防程序体系中的一部分，破产重整（Corporate reorganization）指对已经具有破产原因或者有破产原因之虞而又有再生希望的债务人实施的旨在挽救其生存的积极程序。 [1]具体化些，就是破产重整系指经由利害关系人的申请，在审判机关的主持和利害关系人的参与下，对具有重整原因和重整能力的债务人进行生产经营上的整顿和债权债务关系上的清理，以期摆脱财务困境，重获经营能力的特殊法律程序。
　　破产重整制度的目的是避免企业走上破产清算之路，是通过债务人与债权人利益的调整及债务公司内部机制的完善等措施得以实现的；其旨在通过贬低债权人的程序地位、扩大参与程序的主体范围和强化法院职权主义等方法,综合社会各方力量,挽救困难企业,实现社会利益的总体价值目标。但是，在实践中，公司重整制度也成为某些公司用于逃避破产、拖延债务、损害债权人利益甚至出资人利益的法律工具。 [2]因而如何克服这一消极作用，成为破产重整的一重要课题，本文从保护出资人与债权人利益角度出发，来阐述对我国《破产法》中有关破产重整的认识。

2 我国破产法对破产重整中出资人与债权人的保护现状与不足

2.1破产重整程序中有关债务人的出资人的利益保护问题

　　破产重整程序不仅涉及到债权人债务人的利益，还涉及到出资人等其他权利主体的利益。现行《破产法》对债务人出资人在重整程序中的利益保护虽做出了规定，但有些内容仍需要细化、完善。

2.1.1债务人出资人对破产重整程序的申请权问题

　　我国《破产法》第70 条第2 款规定：“债权人申请对债务人进行破产清算的，在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，债务人或者出资额占债务人注册资本十分之一以上的出资人，可以向人民法院申请重整。”根据本条规定，我们可以看出，债务人的出资人在申请破产重整的时候是有限制条件的：第一，出资额须占债务人注册资本额的十分之一以上；第二，仅在债权人对债务人提出破产清算申请、并为人民法院受理后，才能提出重整申请。此外，提出申请的最迟时间应在“宣告债务人破产以前”。 [3]但我们也同样可以看出，这样的规定并不是很明确，而这样的不明确性极有可能会导致与我国现行《公司法》的不协调。
　　第一，对于出资人出资额为注册资本十分之一以上的要求并不明确。试问，这个十分之一是否包括多个出资人合并后的份额呢？我们都很清楚，公司的出资人即股东，可以分为普通股股东和优先股股东，而优先股股东一般是并不享有表决权的，在此，如果着多个出资人是优先股股东的合并或者是普通股股东和优先股股东的混合合并的话，那么即使他们达到了十分之一的份额要求，但是他们也并不享有表决权或者部分不享有表决权，没有表决权的股东能否提起重整申请呢？如果允许的话是否和我国《公司法》的规定相冲突了呢？因为，我国《公司法》第183 条规定有权提出解散公司申请的是“持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东”，由于公司解散后也是必须进行清算，而这种清算有可能是破产清算，那么这个时候是否会出现利用两法间规定的差异规避法律限制的现象呢？
　　第二，有关债务人出资人申请破产重整其时间限制的不合理性规定。根据《破产法》70条第2款的规定，债务人的出资人仅在债权人对债务人提出破产清算申请、并为人民法院受理后，才能提出重整申请。根据《破产法》的有关规定，法院受理企业的破产清算申请是在企业具备了破产原因时，而在此时才能允许出资人提出破产重整的申请，对于企业来说是否意味着错失了一个更为好的复苏时机呢？而且，根据《公司法》第183 条规定：“公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。”既然根据《公司法》的规定享有表决权的出资人可以独立申请公司的解散，同上述叙述的原因相似，即公司解散后要进行清算而这种清算也有可能是破产清算，那么这个时候对于享有表决权的出资人为什么不可以像《破产法》第70条第1款规定的“债务人或者债权人可以依照本法规定，直接向人民法院申请对债务人进行重整。”那样，在达到条件的情况下，直接向具有管辖权的法院提出破产重整的申请呢？
　　可以说，对于《破产法》关于债务人出资人申请破产重整的时间限制与我国公司法的规定是不协调的。

2.1.2债务人的出资人在重整程序进行中的利益保护问题

　　我国《破产法》对在破产程序中债务人的出资人的利益保护规定的并不是很完善。它未规定债务人的出资人在制定重整计划草案过程中的参与权及其权益保护。根据我国《破产法》第79条的规定“债务人或者管理人应当自人民法院裁定债务人重整之日起六个月内，同时向人民法院和债权人会议提交重整计划草案。”第80条“债务人自行管理财产和营业事务的，由债务人制作重整计划草案。管理人负责管理财产和营业事务的，由管理人制作重整计划草案。”也就是说，对于重整计划草案的制定债务人的出资人并没有参与权。在这种时候，如果是由符合资格的债务人的出资人提起的破产重整申请，或者即使不是由他们提起的，但是如果破产重整计划草案没有债务人的出资人的参与，那么由管理人或者债务人制定的草案，极有肯能会忽略债务人的出资人的利益。

2.2对破产重整程序中债权人利益的保护问题

2.2.1对担保债权人利益的保护 [4]

　　有担保的债权与普通债权相比具有优先受偿性，可以就担保物进行折价、拍卖等来优先满足自己的债权，这是我国民法担保物权所贯彻的原理。但是《破产法》的规定却与民法担保物权制度的基本原理相背离，这也是《破产法》的特殊性之所在，也是人们对破产法律制度的性质一直存在争议的症结之一。因为重整制度目的在于保护企业有必要的财产作为重整的基础,着眼点在于企业的维持与重建,因此担保债权人与无担保债权人将同样受到法律的限制。但是这样显然不利于担保债权人利益的保护。因而，在对担保债权进行限制的同时，最好的办法就是采取一些其他手段来最大程度的保护破产重整程序中担保债权的利益。
四川省成都市人民政府


成都市结核病防治管理办法
成都市人民政府



（1998年10月30日以成府发［1998］161号文件发布）

第一章 总 则
第一条 为预防和控制结核病的传播与流行，保障人体健康，根据《中华人民共和国传染病防治法》等有关法律法规的规定，结合成都市实际，制定本办法。
第二条 本市行政区域内的一切单位和个人，必须遵守本办法。
第三条 市和区（市）县卫生行政部门负责制订本行政区域的结核病防治规划，并对结核病防治实行统一监督管理。
第四条 市和区（市）县结核病防治机构受同级卫生行政部门委托，承担本辖区结核病防治监督管理的日常工作和结核病归口管理工作。

第二章 卡介苗接种
第五条 卡介苗接种按儿童计划免疫规划，由市和区（市）县卫生防疫机构负责组织实施。
第六条 接种卡介苗的对象、时间和程序，应严格遵守计划免疫接种的有关规定。
第七条 接种卡介苗的工作人员必须经过市卫生行政部门组织的专业技术培训，并取得市卫生行政部门统一制发的合格证后，方可从事接种工作。
第八条 各接种点接种卡介苗发生差错事故和异常反应时，必须立即采取措施对受种者进行抢救和治疗，并如实报告所在区（市）县卫生防疫机构。
第九条 各接种点须填写计划免疫接种证、预防接种卡片和接种登记表，并及时统计上报。

第三章 病人发现与登记管理
第十条 结核病防治机构应密切注意本地区结核病疫情，按规定开展流行病学调查，做到早期发现、合理治疗。
第十一条 医疗预防保健机构发现可疑肺结核病人和肺结核病人应当报当地结核病防治机构进行统一的检查、督导化疗与管理；并在《中华人民共和国传染病防治法》规定的乙类传染病报告的时限（城镇12小时，农村24小时）内，向所在区（市）县结核病防治机构呈报疫情报告卡。
第十二条 各级结核病防治机构在接到肺结核病疫情报告后，必须在规定时间（城镇三天，农村一周）内进行检诊核实。
第十三条 下列人员应当按规定进行预防性结核病体检。凡发现肺部X光检查有阳性改变的，应按本办法第十一条的规定处理：
（一）新参加工作、参军、入学的人员；
（二）本办法第二十五条规定的从业人员；
（三）接触粉尘和有害气体的厂矿企业职工；
（四）排菌期肺结核病人的家属及其密切接触者；
（五）国务院卫生行政部门规定的其他人员。
第十四条 发生结核病暴发、流行的单位，必须接受结核病防治机构的集体检查和流行病学调查，并采取有效措施控制疫情蔓延。
第十五条 各级结核病防治机构负责组织实施对菌阳肺结核病人实行全程督导化疗管理，对菌阴肺结核病人实行全程化疗管理。
第十六条 各区（市）县结核病防治机构应有专人负责本地区肺结核病人的登记和化疗管理，并按规定向市结核病防治机构及当地卫生行政部门报告疫情资料。
市结核病防治机构负责对全市活动性肺结核病人实行中心登记，对结核病疫情进行动态监测和管理。

第四章 病人治疗
第十七条 市结核病防治机构是本市结核病专业医疗机构，负责全市结核病的医疗、技术指导工作。
锦江区、青羊区、金牛区、武侯区、成华区五城区（含成都高新技术产业开发区）内的肺结核病人，由市结核病防治机构负责组织符合本办法第十八条规定的医疗机构开展治疗工作。其他区（市）县肺结核病人的门诊和住院治疗，由所在区（市）县卫生行政部门推荐二至三个医疗卫生
单位，报市卫生行政部门核准后负责。
第十八条 承担科研教学任务的大型医疗机构、驻蓉专业系统结核病医疗机构和远离市区的独立工矿区大型企业医疗机构经市卫生行政部门批准后，可以收治核准范围内的住院肺结核病人。
第十九条 经市卫生行政部门批准可以收治肺结核病人的医疗机构，必须严格按照《全国结核病防治工作手册》统一的化疗方案对肺结核病人进行规范的全程督导化疗，并接受市结核病防治机构的业务指导；对未愈出院的病人应当立即转至当地结核病防治机构继续实施督导化疗，完成
规定的疗程。
第二十条 经市卫生行政部门批准可以收治肺结核病人的驻蓉大型企业的医疗机构，还应承担本系统或本单位职工中肺结核病人的发现、登记报告和化疗管理工作，接受市结核病防治机构的业务指导和监督。
第二十一条 未经市卫生行政部门批准，任何医疗机构不得截留、收治或变相截留、收治肺结核病人，但首诊除外；不得以任何形式进行诊治肺结核病的广告宣传。
第二十二条 医疗机构必须实行首诊负责制，对危重肺结核病人及危重可疑肺结核病人应及时实施抢救，待无生命危险时再转诊至结核病防治机构。
第二十三条 肺结核病人一经发现，必须及时治疗。
肺结核病人只有在市结核病防治机构及经市卫生行政部门批准可以收治肺结核病人的医疗机构进行治疗所产生的费用，公费、劳保医疗及工伤保险管理机构方可按照有关规定予以报销。
第二十四条 公费、劳保医疗及工伤保险管理机构应在经市卫生行政部门批准可以收治肺结核病人的医疗机构（含市结核病防治机构）中选择确定片区医疗机构。

第五章 防止传染
第二十五条 结核病防治机构或指定的医疗预防保健机构，对下列从业人员中患有传染性肺结核病者，除按规定通知当地卫生监督管理机构外，还应通知患者所在单位为其另行安排适当工作：
（一）食品、药品、化妆品从业人员；
（二）《公共场所卫生管理条例》规定范围内的从业人员；
（三）教育、托幼单位的从业人员；
（四）国务院卫生行政部门规定的其他从业人员。
第二十六条 结核病防治机构、医疗预防保健机构和肺结核病病人，必须按照卫生防疫机构的要求对结核菌污染的污水、肺结核病人的排泄物和痰液进行消毒或卫生处理。
第二十七条 对从事结核病预防、医疗、科研、教学的人员，以及在工作中经常接触结核菌的其他人员，有关单位应根据国家规定，采取有效的防护措施和医疗预防保健措施。
第二十八条 市和区（市）县结核病防治机构的传染病管理监督员执行公务时，有关单位和个人必须给予协助，提供所需的资料、情况；传染病管理监督员必须为提供情况的单位和个人保守秘密。

第六章 奖励与处罚
第二十九条 对认真执行本办法，在结核病防治工作中取得显著成绩者，由市或区（市）县卫生行政部门给予表彰和奖励。
第三十条 违反本办法规定，有下列行为之一的，由市或区（市）县卫生行政部门责令限期改正，处以五千元以下的罚款；情节较严重的，处以五千元以上二万元以下的罚款，并对直接负责的主管责任人员和其它直接责任人员由其所在单位或者上级机关给予行政处分；构成犯罪的，依
法追究刑事责任。
（一）不按规定接种卡介苗或接种卡介苗出现差错事故而迟报瞒报的；
（二）不按规定组织从业人员进行结核病预防性体检，或准许、纵容传染性肺结核病人从事本办法第二十五条规定工作的；
（三）未按规定填报疫情报告卡，或未按《全国结核病防治工作手册》实施全程督导及正规化疗的；
（四）未经市卫生行政部门批准收治肺结核病人的；
（五）结核病流行的单位，不接受结核病防治机构进行集体检查或不采取有效措施控制疫情蔓延的。
前款所称情节较严重，是指有下列情形之一者：
（一）造成结核病暴发、流行或造成卡介苗接种重大事故的；
（二）截留收治结核病人，造成病人不规律服药，成为复治病例、难治性病例或造成结核病人死亡的；
（三）拒不执行本办法，屡经教育仍继续违反的。
第三十一条 区（市）县卫生行政部门可以作出一万元以下（含一万元）罚款的决定；决定处以一万元以上罚款的，须报市卫生行政部门批准。
第三十二条 当事人对行政处罚决定不服的，可依法申请行政复议或提起行政诉讼。
第三十三条 罚款的款项按照有关法律、法规规定办理。

第七章 附 则
第三十四条 本办法有关用语定义如下：
结核病防治机构：指具有卫生防疫机构和医疗机构双重性质的市结核病防治院和承担结核病防治任务的区（市）县卫生防疫机构中的结防科（所）。
结核病归口管理：指对肺结核病病例的发现、报告、转诊、登记、治疗和化疗管理等各环节实行统一的管理。
第三十五条 本办法具体应用中的问题由市卫生行政部门负责解释。
第三十六条 本办法自发布之日起施行。



1998年10月30日